裁判要（yào）旨 

分公司不具有法人资格，其民事责任由（yóu）总（zǒng）公（gōng）司承担，除非债权人明确放弃（qì）追究总公司的（de）民事责任。总公司与（yǔ）分（fèn）公司之间签订的内（nèi）部承包经营合同约定分（fèn）公司实行（háng）独（dú）立核算，自负盈亏，该合（hé）同仅是总、分（fèn）公司之间权利义务关系的内部约定，对外部债权人不产生约束（shù）力。尽（jìn）管通过总公司授权、应收账款质（zhì）押等（děng）方式的特殊安排，分公司具（jù）有了一定财产，但并不能等同（tóng）于其可以独立（lì）对（duì）外承担民事责任，故不能免除总公（gōng）司的民事责任。
      案情简介
      2013年（nián）1月23日，某建（jiàn）设（shè）公（gōng）司通过股东会决议（yì），同意分公司向某银行（háng）融资2000万元；同意将（jiāng）工程（chéng）款直接支付到分公司在某（mǒu）银行开立（lì）的账户，并（bìng）优先用于偿还在（zài）某银行的借款（kuǎn）；同意分（fèn）公司将棚户区改造项（xiàng）目形成（chéng）的（de）全部应收账款为分（fèn）公司在某银行的借款债务提供（gòng）质押（yā）担（dān）保。
      2013年1月24日，某建设公司（sī）分公司与某银行（háng）签订《流动资金借款合同》，额度（dù）1700万元，于25日放款。同日（rì），双方签署《应收账（zhàng）款质押（yā）合（hé）同》并办理登记。借款到期后， 2014年7月25日双方签署《展期协（xié）议》。某物资公（gōng）司与银行签（qiān）署（shǔ）《保证合同》同意（yì）为该笔1700万元贷（dài）款提供连带（dài）责任保证（zhèng），并向某建设公司出具承诺书，承诺某物（wù）资公司（sī）为展期提供担保，如（rú）担保（bǎo）物被资兴某银行（háng）或（huò）法院处置（zhì），某物资公司则放弃对某建设公司的追（zhuī）偿权。
       一审：原告某银行起诉被告某建（jiàn）设公（gōng）司、分公司、某电力公司、某物资（zī）公司，请（qǐng）求偿还欠款。法（fǎ）院判（pàn）决分公司应偿（cháng）还欠款，某（mǒu）物资公司（sī）应承担连（lián）带保证责任。
       二（èr）审：某物资公司（sī）不服一（yī）审（shěn）判决提起上诉，请求（qiú）改判由某建设（shè）公司、分（fèn）公司共同（tóng）承担本案的全部债务。关于某建（jiàn）设公司是否应承（chéng）担责任，高院认为分公司是经依法（fǎ）设立的（de）民（mín）事主体，具有独立承担民事（shì）责任（rèn）的能力，属民诉法（fǎ）规定的“其他组织（zhī）”，结合各方当事人在《五方协议（yì）》中的约（yuē）定，某建设公司不应（yīng）承（chéng）担偿还责任，故判（pàn）决驳回上诉，维持（chí）原判。
       再（zài）审：某物资公司不服二审判决申请再（zài）审，称二（èr）审法院认定（dìng）某建设（shè）公司为（wéi）“其他组织”错（cuò）误，分（fèn）公司不具（jù）备法人资格，无独立偿债能力，故（gù）某建设（shè）公司应承担（dān）还款责任。最高法院认为某（mǒu）建设（shè）公（gōng）司应对某建设公司分公司的债务（wù）承担连带清偿责任，故判决撤（chè）销（xiāo）一、二审（shěn）判决，并依法（fǎ）改判。
       裁判要点
       最高法院认为针对本次交易结构的几个（gè）关（guān）键点做出了详细的分析论述：
      1、《五方协议》第（dì）四条的约定是否免除（chú）了某（mǒu）建设公司（总公司）的还款（kuǎn）责任（rèn）？最（zuì）高法院认（rèn）为，根据《公司（sī）法》第（dì）十四条规定“分公司不具有（yǒu）法人资格，其民事责任（rèn）由公司承（chéng）担”，因此总公司当然的应承担（dān）分公司的（de）对（duì）外借款偿还责任，只有银行明确（què）放（fàng）弃向总公司追偿时才可免（miǎn）除（chú）。根据查明的案情事实并（bìng）未达到《五方协议》第四条约定的银行放弃向总（zǒng）公（gōng）司追（zhuī）偿的条件，同时在（zài）庭审中银行明确否认放弃向总公（gōng）司追偿，故总公司（sī）的责（zé）任不应免除。 
       2、总公（gōng）司与分（fèn）公司负责人签（qiān）订的《内部经营管理承包合同（tóng）》虽（suī）然约定分公司实行独（dú）立核（hé）算，自负（fù）盈亏，但该合同属内部协议，仅对签署双方具有约束力（lì），不能当然免（miǎn）除总（zǒng）公司的对（duì）外偿还责任。
       3、虽然（rán）《内部经营管理（lǐ）承包合同》约定分公司独立核算，自负盈亏，且将（jiāng）本次全（quán）部工程（chéng）款以应收账款的方式（shì）质押给了银行（háng），可（kě）以认定分公（gōng）司具有一定的（de）财产（chǎn），但并不代表分公司可以对外（wài）独（dú）立承（chéng）担民事责任。
       4、保证人虽向总公司出具了《承诺书》，承（chéng）诺一（yī）定情（qíng）形（xíng）下放弃在承担保证（zhèng）责任之后向总公司追索的权利（lì）， 但是该承诺生（shēng）效的特定情形并未发生，故（gù）该（gāi）《承诺书》并（bìng）不能免除总（zǒng）公司的责任，同时即使保证人（rén）放弃了向（xiàng）总（zǒng）公司（sī）追偿（cháng）的权利并不（bú）代表（biǎo）银（yín）行也放弃了主张（zhāng）债权的权（quán）利，故总公司的偿还责（zé）任不能免除。
      实务总结（jié）
      1、分公司能否作为独立的银行（háng）授信主体？中国人（rén）民银（yín）行于1996年发布的《贷款通（tōng）则（zé）》第（dì）十（shí）七条规定：“借款（kuǎn）人应（yīng）当是经工商行政管理（lǐ）机关（或主管机关）核准（zhǔn）登记的企（事（shì））业法人、其他经济组织、个体工商（shāng）户或具有中华人民共和国（guó）国籍的（de）具（jù）有（yǒu）完全民事行为（wéi）能（néng）力的自然人。”显（xiǎn）然（rán）分（fèn）公司应归入“其他经济组织”，也即（jí）是说分（fèn）公司虽然不具备法人资格，但只要领（lǐng）取了营业执照，在法定的经（jīng）营范围（wéi）内，能够以自己的名义从事民事活（huó）动，该民事活动当（dāng）然的应包（bāo）括以自己的名义向银行申请授（shòu）信。《民法总则》第（dì）一百（bǎi）零二条也（yě）规定“非（fēi）法人组织能够以自己的名义从事民事（shì）活动”。
       2、分公司（sī）能够作为（wéi）独立的授信主体并不意（yì）味（wèi）其能独立对外担（dān）责而免除总公（gōng）司的民（mín）事责任。实（shí）践中总公司、分（fèn）公司、银行及（jí）担保人（rén）经过一系列（liè）的授权和协议（yì）安（ān）排，企图将分公司打造（zào）成实行独立核算自负盈亏（kuī）的事实上的“独立（lì）法人”，进而免除总公司（sī）的的民事（shì）责任。应当明（míng）确这类复杂（zá）的（de）交易结构安排并不能改变分公司非独立法人的根本属性，也不（bú）能凭几（jǐ）份协议就掐断总（zǒng）公司与分公司（sī）之间（jiān）的（de）勾连关系，除（chú）非（fēi）银行主动放弃向总公司追偿的权利，否则不能免除（chú）总公司的还款责任。
       总、分（fèn）公司之间签署分公司独立核算、自负盈亏（kuī）的（de）内部（bù）承包（bāo）经（jīng）营协议，并通过总公司授（shòu）权的（de）方式将分公司经（jīng）营所得（dé）截留（liú）在分公（gōng）司（sī）账户的方式，试图使分（fèn）公司拥有一（yī）定财（cái）产（实际上很多（duō）分（fèn）公司确（què）实拥有一定的（de）偿还能力），但是这（zhè）并不等于（yú）分公司（sī）具备了独（dú）立对外担责（zé）的资格和能力。总、分公司之（zhī）间内部（bù）权利义务关系的安排并不（bú）能对抗外部（bù）第三（sān）人，更不（bú）能（néng）赋（fù）予分公司独立的法人人格，当分公司财（cái）产不足以（yǐ）清偿债务时，其出资人或者（zhě）设立人应承担（dān）无限责任。 大连法律（lǜ）咨询（xún）热线：15140671859(刘律师（shī））15140473660（吴律师）
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